洪小东;

• 1:武汉大学法学院

摘要(Abstract)：

宪法母法论与宪法公法论是关于宪法性质判断的两种最基本观点,并分别在本体论意义上的事实与规范层面建立了各自的学说优势。宪法母法论强调宪法承担着塑造政治秩序与社会秩序的双重任务,其对社会关系的调整是全方位的,并主要通过作为政治路径的立法来实施。宪法公法论强调宪法对国家权力的约束与公民权利的保障,是立宪主义的核心价值,一般只能调整国家与公民之间的关系,并主要通过在司法过程中发挥规范效力来实施。"部门宪法"理念提供了在方法论意义上理解宪法性质的新视角,在宪法的规范效力难以有效发挥的现实背景下,"部门宪法"的理论与实践能够更好地助力宪法的实施。

关键词(KeyWords)： 宪法性质;母法;公法;宪法实施;“部门宪法”

Abstract:

Keywords:

基金项目(Foundation):

作者(Authors): 洪小东;

参考文献(References)：

• [1]王世勋,江必新.宪法小百科[M].北京:光明日报出版社,1987:6.
• [2]陈端洪.论宪法作为国家的根本法与高级法[J].中外法学,2008(4):485-511.
• [3]张千帆.宪法学导论:原理与应用[M].北京:法律出版社,2014:21.
• [4]刘茂林,石绍斌.宪法是法律世界中的世界观和方法论———兼对“宪法是公法的质疑”[J].法商研究,2006(1):91-98.
• [5]钱福臣.我国宪法私法效力问题的基础认知———基于中西比较的立场[J].当代法学,2014(2):3-11.
• [6]梁启超.政论选[M].北京:新华出版社,1994:26.
• [7]许崇德.宪法学[M].北京:高等教育出版社,2000:28.
• [8]周永坤.试论宪法基本权利的直接效力[J].中国法学,1999(1):20-28.
• [9]支振锋.宪法实施的理论反思[J].环球法律评论,2013(5):30-34.
• [10]曦中.对“良性违宪”的反思[J].法学评论,1998(4):29-36.
• [11]林来梵.从宪法规范到规范宪法:规范宪法学的一种前言[M].北京:法律出版社,2001:260.
• [12]张千帆.宪法不应该规定什么?———为宪法实施清除几点文本障碍[J].华东政法学院学报,2005(3):25-33.
• [13]〔美〕约翰·亨利·梅利曼.大陆法系[M].顾培东,禄正平,译.北京:法律出版社,2004:68.
• [14]姜峰.宪法公民义务条款的理论基础问题:一个反思的视角[J].中外法学,2013(2):284-299.
• [15]夏泽祥.作为公法与根本法的宪法[J].法学,2012(2):121-129.
• [16]王彬.宪法实施的中国问题[J].环球法律评论,2013(5):34-38.
• [17]高全喜,田飞龙.政治宪法学的问题、定位与方法[J].苏州大学学报(哲学社会科学版),2011(3):72-80.
• [18]仪喜峰.“宪法是公法”范式的文化危机[J].江汉大学学报(社会科学版),2015(1):71-75.
• [19]童之伟.宪法民法关系之实像与幻影:民法根本说的法理评析[J].中国法学,2006(6):160-180.
• [20]蔡定剑.关于什么是宪法[J].中外法学,2002(1):92-101.
• [21]刘志刚.宪法“私法”适用的法理分析[J].法学研究,2004(2):35-49.
• [22]洪小东.公共财产法视野下的财税法功能探析———一个不同于私有财产保护的视角[J].太原理工大学学报(社会科学版),2015(4):39-44.
• [23]韩大元.宪法实施与中国社会治理模式的转型[J].中国法学,2012(4):17-27.
• [24]习近平在首都各界纪念现行宪法公布施行30周年大会上的讲话[EB/OL].(2012-12-04)[2018-12-10]. http://politics. people. com. cn/n/2012/1204/c1024-19792087. html.
• [25]莫纪宏.宪法学与公法学的关系———从立法政策学看公法学的制度价值[J].江汉大学学报,2008(1):62-65.
• [26]翟国强.中国语境下的“宪法实施”:一项概念史的考察[J].中国法学,2016(2):105-120.
• [27]张千帆.宪法实施的概念与路径[J].清华法学,2012(6):19-25.
• [28]陈金钊.对“重大改革都要于法有据”之“法”的理解[J].中共浙江省委党校学报,2015(3):117-122.
• [29]孟鸿志,王秀哲.宪法与行政法的统一与互动———兼谈宪法与行政法在公法体系中的地位[J].法学论坛,2007(4):22-28.
• [30]苗连营.宪法实施的观念共识与行动逻辑[J].法学,2013(11):58-65.
• [31]江国华.无诉讼即无法治———论宪法诉讼乃法治之精义[J].法学论坛,2002(4):28-33.
• [32]范进学.非解释性宪法适用论[J].苏州大学学报(哲学社会科学版),2016(5):74-82.
• [33]王磊.人权的宪法保护的几个误区[J].法学家,2004(4):32-36.
• [34]姜峰.违宪审查:一根救命的稻草?[J].政法论坛,2010(1):58-66.
• [35]韩大元.“什么是宪法”这个命题也许是没有答案的[J].山东社会科学,2006(8):10-11.
• [36]赵宏.部门宪法的构建方法与功能意义:德国经验与中国问题[J].交大法学,2017(1):65-78.
• [37]赵宏.规范宪法的困境与未来———兼论如何克服司法审查缺失下的宪法实施困局[J].比较法研究,2014(4):13-25.
• [38]毛磊.税收法定是税收立法和税收法律制度的一项基本原则———人大常委会法工委负责人就《贯彻落实税收法定原则的实施意见》答记者问[N].人民日报,2015-03-26(2).
• (1)参见《张连起、张国莉诉张学珍损害赔偿纠纷案》,载于《最高人民法院公报》1989年第1期。本案中所引发的宪法适用问题参见1988年10月14日最高法院《关于雇工合同“工伤概不负责”是否有效的批复》。
• (1)2014年9月5日,习近平在庆祝全国人民代表大会60周年大会上强调指出,“坚持和完善人民代表大会制度,要加强和改进立法工作,确保国家发展、重大改革于法有据,努力使每一项立法都符合宪法精神、反映人民意愿、得到人民拥护”。
• (2)“违宪审查”与“宪法诉讼”并非是什么不同的制度类型,宪法诉讼的过程实际上就是对公权力行为进行违宪审查的过程,但违宪审查却不限于通过司法方式的审查,还包括其他非司法方式的审查路径,例如,全国人大常委会对行政法规是否合宪的审查。
• (1)尽管姜峰教授是宪法公法论的支持者,但却是少有的对“违宪审查热”进行“冷思考”的学者,他认为“维护以保障公民权利保障为核心的宪法秩序,更需要强化对公共权力的民意监控,否则违宪审查也将逃不了叫好不叫座的窘境”。
• (2)2015年3月,中共中央审议通过的《贯彻落实税收法定原则的实施意见》明确规定,开征新税的,应当通过全国人大及其常委会制定相应的税收法律,并在2020年以前将现行15个税种的税收条例修改上升为税收法律或者废止。