陈缘缘;

• 1:武汉大学法学院

摘要(Abstract)：

理性、理性主义、形式理性是三个不同的概念,理性注重可预测性,理性主义注重主体性,形式理性则是一种逻辑化的思维模式。反恐法制作为所有反恐法律的总和具有形式理性,但其理性是片面且自负的,片面在于对宗教、道德、实践与传统智慧的忽视,自负在于其并不能保证法律自身的实质合法性和正当性,缺乏自我审视,过分敌对恐怖主义。因此应倡导一种全面充分的理性,以此来构建合法合理的中国反恐法制。

关键词(KeyWords)： 反恐法制;反恐形式理性;全面充分理性;理性主义;形式理性

Abstract:

Keywords:

基金项目(Foundation): 最高人民法院司法研究重大课题“罪责相当原则司法疑难问题研究”(ZGFYKT201717)

作者(Authors): 陈缘缘;

参考文献(References)：

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• (1)韦伯分析法律现象时总是论及理想类型,理想类型是韦伯方法论中的一个核心概念,作为法律研究的启发式工具,旨在帮助人们理解独特的社会、文化和经济的特征及其流变发展。依据理性与非理性、形式与实质两个维度,划分为形式非理性法、实质非理性法、实质理性法、形式理性法四种法律理想类型。
• (1)对目的理性与形式理性的关系解读存在较多争议,如尤尔根·哈贝马斯认为两者属不同范畴但存在对应关系,在哈氏看来,韦伯实际是从工具使用、目的确定和价值取向来考察合理性概念的。而在笔者看来,目的理性可以说是形式理性的子集合,形式理性包括目的理性。参见尤尔根·哈贝马斯.交往行为理论:行为合理化与社会合理化[M].曹卫东,译.上海:世纪出版集团,2004:167.
• (2)参见赵克志在全国反恐怖工作电视电话会议上强调:牢固树立全面贯彻总体国家安全观,努力把新时代反恐怖斗争提升到一个新水平[EB/OL].[2018-08-07]. http://www. mps. gov. cn/n2255053/n5147059/c6137387/content.
• (1)我国调解制度依赖的是关乎应然的道德准则,而不仅是合法与否的法律原则:它关心的是德行,不是法律条文;它追求的是“和谐”理念,不是权利和其保护;它的目的是通过互让来解决纠纷,不是确定法律上的对错;它期盼的是通过人们的“让”“忍”等美德来建构更良好的道德社会,而不简单是禁止和惩罚非法行为。
• (1)基督教教义认为,信徒是上帝的选民,能够制裁、消灭人类的只有上帝,所有人的罪都应由创造人的上帝来处罚,人们按上帝在律法中明确规定的处罚严惩同类,是在执行上帝的旨意,而上帝没有明确规定的,上帝自会以其他方式进行处罚,因此即使正义的杀人仍然要求赎罪,因为他们无权剥夺上帝创造的生命。而伊斯兰教教义中,除了“圣战”的部分可能与暴力有涉,其余教义多是主张温和与和平的。
• (1)对此问题具体而详细的论证,参考Xiong Qi. Massenmedien und Strafurteil[M]. Berlin:Duncker&Humblot GmbH,2012:160-222,274,319.
• (2)“幽暗而缺乏宽容”的表述源自英国当代著名犯罪学家大卫·加兰在其巅峰之作《控制的文化》一书中对20个世纪最后30年欧美国家刑事政策走向的概况描述。David Garland. The Culture of Control-Crime and Social Order in Contemporary Society[M]. Oxford:Oxford University Press,2001:1,3,199.